Video del webinar sobre ¿Pueden la mediación y los MARC resolver los problemas del sistema judicial?

Gracias a Daniel Martínez y Lilián Vargas por su invitación y a todos los participantes que nos acompañaron. A continuación se comparte el video del seminario sobre ¿Pueden la mediación y los MARC resolver los problemas del sistema judicial?

El video fue publicado en https://www.todosobremediacion.com.ar/

Video del webinar: Los conciliadores en acción frente a la crisis del COVID-19

A continuación se comparte el video del webinar organizado por la doctora María del Rosario Muñoz del Centro de Conciliación de la Universidad Autónoma de Bucaramanga.

Para ver el video hacer click aquí

Memes de conciliación

El humor irónico sigue siendo una buena herramienta para reir con los memes de conciliación que incluyen buenas enseñanzas sobre algunos conceptos errados del método de resolución de conflictos.

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Comentario: La señora Patata necesita tomar el diplomado de conciliación, preguntarle a un abogado que le asesore o investigar qué es la conciliación. En la conciliación no hay contrapartes como sí las hay en los litigios. En consecuencia, en la conciliación el señor Patata no necesitaría los ojos enojados. La pregunta para el señor y la señora Patata sería ¿Cómo se sienten en el conflicto? y llevar esos ojos a la conciliación. Si el conciliador hiciera una externalización la pregunta sería ¿Qué ojos le hace ponerse el conflicto?

 

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Comentario: Si el abogado conociera la conciliación no buscaría convencer a su cliente sino que lo asesoraría para que tomara decisiones informadas para la solución de su conflicto. Asimismo, una conciliación no significa el 50/50 en los acuerdos.

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Comentario: Esta es otra oportunidad para que el abogado se interese en conocer qué motiva a la persona a querer llegar hasta la última instancia y con base en ello asesorarla en si las alternativas legales están previstas para lo que busca. Tal vez la conciliación sí sea un escenario para que las personas cambien su motivación de venganza.

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Comentario: el “joven” no tiene claro qué es la conciliación y evidentemente cree estar en un litigio. La sopresa del juez es una invitación a que reflexione sobre el desarrollo de la conciliación que el mismo ha facilitado.

Marco Gerardo Monroy Cabra: un magistrado que apoyó la conciliación en Colombia

MGMC

Fuente de la foto: https://www.las2orillas.co/las-virtudes-de-monroy-cabra/

El 19 de diciembre de 2019 falleció el reconocido abogado y tratadista colombiano Marco Gerardo Monroy Cabra. Uno de los cargos que desempeñó el doctor Monroy Cabra fue como presidente de la Corte Constitucional de Colombia. En el año 2001, en su cargo de magistrado, tuvo un gran impacto en la jurisprudencia de la Corte Constitucional en materia de conciliación ya que dicha corporación expidió las sentencias C-893 y C-1195 por las cuales se decidió sobre la constitucionalidad de la conciliación como requisito de procedibilidad cuando fueron demandados algunos artículos de la Ley 640 de 2001. Las ratio decidendi y las reglas dogmáticas establecidas por la Corte en las mencionadas decisiones están aún vigentes en el ordenamiento jurídico colombiano. El doctor Monroy Cabra fue uno de los magistrados que defendió la conciliación basado en un acertado entendimiento jurídico de esta. Como ejemplo de ello se tiene el salvamento de voto de la sentencia C-893 de 2001 y las consideraciones de la sentencia C-1195 del mismo año.

A continuación, se presentan la ratio decidendi y las reglas dogmáticas de la sentencia C-1195 de 2001 donde el doctor Marco Gerardo Monroy Cabra fue magistrado ponente junto con Manuel José Cepeda Espinosa.

Ratio decidendi de la Sentencia C-1195 de 2001: Aplicando el test de razonabilidad, la conciliación como requisito de procedibilidad en materia administrativa, civil y de familia es constitucional por las siguientes razones:

  • La afectación del derecho a acceder a la justicia que imponen la conciliación como requisito de procedibilidad consiste en imponer un plazo de tres meses dentro del cual las partes deben acudir a una audiencia de conciliación, antes de llevar la controversia ante la jurisdicción (grado de afectación del derecho fundamental afectado por la norma demandada).
  • Fines que se pretende alcanzar con la conciliación prejudicial obligatoria: (i) garantizar el acceso a la justicia; (ii) promover la participación de los individuos en la solución de sus disputas; (iii) estimular la convivencia pacífica; (iv) facilitar la solución de los conflictos sin dilaciones injustificadas; y (v) descongestionar los despachos judiciales. Es claro que la institución de la conciliación en los términos en que ha sido regulada por la Ley 640 de 2001, busca finalidades legítimas e importantes desde el punto de vista constitucional (analizar si los fines de la medida adoptada por el legislador son legítimos a la luz de la C.P.).
  • La conciliación como requisito de procedibilidad constituye una limitación legítima, principalmente de orden temporal, que puede ser superado por la decisión de las partes (análisis del medio).
  • La conciliación prejudicial obligatoria resulta efectivamente conducente para el logro de los fines previstos por el legislador por las siguientes razones:
    • Porque garantiza el acceso a la justicia, como quiera que ofrece un espacio para dar una solución a los conflictos por la vía de la autocomposición y permite que asuntos que normalmente no llegan a la justicia estatal formal porque las partes los consideran dispendiosos, difíciles o demasiado onerosos en términos de tiempo y esfuerzos, puedan ser ventilados y resueltos rápidamente y a un bajo costo
    • Porque promueve la participación de los particulares en la administración de justicia, no sólo a través de la intervención del conciliador, sino también cuando las partes autocomponen su controversia.
    • Porque promueve la convivencia pacífica. La audiencia de conciliación constituye un espacio para el diálogo, que permite limar asperezas, ampliar la concepción que las partes tienen respecto del conflicto, entender el origen del conflicto, reconocer al otro como interlocutor válido e identificar posibles alternativas de solución (la relación entre el medio y los fines).
  • La Corte Constitucional reitera la ratio decidendi de la Sentencia C-160 de 1999 y concluye la Ley 640 de 2001 regula de manera uniforme la determinación de la existencia de suficientes recursos materiales y humanos para adelantar las conciliaciones, el establecimiento de la interrupción de la prescripción y de la caducidad de la acción con la presentación de la petición de conciliación y la determinación de un tiempo preciso durante el cual se debe intentar la conciliación.

Reglas dogmáticas de la Sentencia C-1195 de 2001:

  • Procede la tutela contra una conciliación cuando: 1. Se desconoce el debido proceso. 2.  Se afectan derechos de terceros que no participan en la conciliación.    Se tramitan a través de la conciliación asuntos excluidos de ella.  4.  Se desconocen derechos de personas que se encuentran en estado de indefensión.
  • La exigencia de la audiencia de conciliación como requisito de procedibilidad es un límite principalmente temporal para el acceso a la justicia del Estado, el cual sólo impone a las partes esperar que llegue la fecha fijada para la audiencia de conciliación, pero no las obliga a adoptar ninguna decisión dentro de esa audiencia. Las partes mantienen el control del proceso y de los resultados de la audiencia, pueden fijar la duración de esa audiencia, pueden decidir si concilian o no, pueden decidir autónomamente el grado de intervención del conciliador, cuyo papel se puede limitar a certificar los resultados de esa audiencia, o llegar a tener un rol más activo, facilitando la búsqueda de soluciones o proveyendo información experta necesaria para aclarar los puntos de discusión o formulando propuestas. Este límite temporal puede ser superado por voluntad de las partes, quienes durante los primeros minutos de la audiencia de conciliación, por ejemplo, pueden manifestar su decisión de no conciliar y acudir directamente a la jurisdicción.
  • Con relación al requisito de procedibilidad en materia de familia, la constitucionalidad de este medio depende de que no se hayan presentado situaciones de violencia intrafamiliar, pues en estos eventos no resulta adecuado que se obligue a la víctima a encontrarse con su agresor.
  • La función que asume en cada caso el particular en su condición de conciliador comienza con la fijación de la fecha para la audiencia de conciliación y termina con la firma del acta correspondiente en la que se consignan los términos del acuerdo o se manifiesta la imposibilidad de llegar a él. La transitoriedad de la función de administrar justicia surge de la autorización temporal que le confieren las partes a un particular para que actúe como conciliador y las apoye en la búsqueda de soluciones al conflicto o certifique que les fue imposible llegar a un acuerdo.  En cambio, este no tiene competencia para sustituir a las partes en la solución de su conflicto ni para atender posteriores diligencias en relación con el mismo caso, ni para adoptar medidas tendentes al cumplimiento del arreglo logrado durante la audiencia de conciliación.

Por otra parte, el doctor Monroy Cabra fue uno de los magistrados de la Corte Constitucional que fue consistente en su criterio jurídico en materia de conciliación. Esto se puede ver en la línea jurisprudencial sobre la constitucionalidad de la conciliación como requisito de procedibilidad (Peña Sandoval, 2009) que se muestra en el siguiente gráfico.

Linea juris 1

Fuente imagen: Peña Sandoval (2009)

Esta misma consistencia se muestra en sus salvamentos de voto en relación con el análisis de la constitucionalidad de la conciliación como requisito de procedibilidad como se presenta en la siguiente gráfica.

Linea juris 2

Fuente imagen: Peña Sandoval (2009)

Gracias doctor Marco Gerardo Monroy Cabra por su legado.

 

Artículo: Recomendaciones para una ley de conciliación

El 25 de septiembre de 2019 se hizo el lanzamiento de la revista Conciliemos del Centro de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá. El narrador de este blog participó en dicha revista con un artículo titulado Recomendaciones para una ley de conciliación. Para leer el artículo en la revista hacer click en la imagen.

Muchas gracias a la Cámara de Comercio de Bogotá y su Centro de Arbitraje y Conciliación por este espacio para compartir algunas reflexiones y propuestas sobre la conciliación en Colombia.

Logo conciliemos

Articulo conciliemos

 

Naciones Unidas resalta el papel de la conciliación y mediación en la construcción de paz

UNnews

En un debate en el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, el Secretario General António Guterres, hizo un llamado al uso de los métodos de resolución de conflictos en el contexto del mantenimiento de paz. Esta noticia publicada por UN News llama la atención toda vez que por lo general, la mediación y la conciliación son mencionados como instrumentos de justicia y del derecho y no de paz. Vale la pena revisar las palabras del mencionado organismo internacional para continuar explorando el alcance de la conciliación y la mediación más allá de la justicia.

La nota es la siguiente:

Prevenir, arbitrar, desarrollar… herramientas fundamentales para la paz

 

12 Junio 2019

Actuar de manera rápida y unida en la prevención de los conflictos evita que se agraven las crisis, y logra que se salven vidas y se reduzca el sufrimiento, pero el desarrollo sostenible es el mejor plan para crear sociedades estables que aborden las causas profundas de cualquier tipo de violencia.

La prevención de conflictos y la mediación son dos de las más importantes herramientas de las que disponemos para reducir el sufrimiento humano, afirmó este miércoles el Secretario General de las Naciones Unidas, António Guterres, en un debate en el Consejo de Seguridad sobre el uso de estos dos instrumentos en el Mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.

 

Cuando actuamos con prontitud y permanecemos unidos, podemos evitar con éxito que las crisis se agraven, salvando vidas y reduciendo el sufrimiento, cumpliendo el mandato más fundamental de las Naciones Unidas, como se establece en el Preámbulo de la Carta”, afirmaba.

Acto seguido, destacó el trabajo de la Organización en diversas partes del planeta para alcanzar estos objetivos como fueron las transiciones constitucionales de poder en Mali y Madagascar, el acuerdo de paz entre Etiopia y Eritrea el año 2018 o el alcanzado en Sudán del Sur entre el presidente del país, Salva Kiir, y su expresidente, Riek Machar el mismo año.

Todos ellos, han creado un “renovado sentimiento de esperanza” en contraposición con los serios desafíos en otras zonas como Yemen, la República Centroafricana o Burkina Fasso, donde continúa la presión para resolverlos “en todas las direcciones”.

El difícil objetivo de lograr la paz

Pese a todos estos esfuerzos, Guterres destacó los “enormes obstáculos” a los que se enfrenta la paz internacional debido a las divisiones en la comunidad internacional, la reaparición del populismo y las políticas que favorecen el rencor, la marginación y el extremismo.

“En algunos países se intentan retrocesos en derechos humanos y en los avances logrados en los últimos decenios en materia de género e inclusión. El espacio de la sociedad civil se está reduciendo”.

Como ejemplo citó la situación que se vive en Siria donde se viven “escenarios continuos de inestabilidad, violencia y sufrimiento”, o en Libia donde denunció que hay una “falta de incentivos morales” para finalizar una guerra en la que su representante especial trabaja para lograr un cese al fuego.

También mencionó su preocupación por la continua situación de crisis en Venezuela y su repercusión humanitaria.

“He estado siguiendo de cerca el proceso en Noruega y apoyo los esfuerzos internacionales en curso para encontrar una solución pacífica y negociada alcanzada por los principales actores políticos venezolanos. Mis buenos oficios siguen estando disponibles para apoyar negociaciones serias entre las partes”.

Otros recursos de para la solución de conflictos

Uno de los instrumentos que invocó Guterres en favor de la prevención y resolución de conflictos fue el Capítulo VI de la Carta de las Naciones Unidas que establece una amplia gama de instrumentos que las partes pueden utilizar para la resolución de discordias.

“Negociación, investigación, mediación, conciliación, arbitraje, arreglo judicial, recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios de paz de su elección”.

El Secretario General instó a los gobiernos a usar estas herramientas y al Consejo ejercer su autoridad sobre las partes para aplicarlas.

Para leer la nota completa se puede consultar el siguiente enlace:

https://news.un.org/es/story/2019/06/1457651

El futuro de los mediadores y la mediación en Inglaterra

Legal business

La web de Legal Business ha publicado una nota patrocinada por Independent Mediators donde algunos mediadores con muchos años de experiencia comparten sus opiniones sobre esta disciplina.

A continuación se comparten algunos apartes de la entrevista con comentarios propios.

¿Qué tendencias a futuro ven para los mediadores?

Muchos mediadores están siendo entrenados pero no consiguen trabajo. Hay escasez de calidad porque los nuevos mediadores no tienen la oportunidad de practicar y, por lo tanto, mejorar. Esta área es vital para el desarrollo de la mediación. La experiencia casi universal es que los usuarios se apresuran a determinar la calidad de los mediadores y los que no son aprobados no se vuelven a utilizar. El Consejo de Mediación Civil y las normas observadas por los proveedores con sus propios sistemas de control de calidad ayudan a establecer y mantener estándares.

Los cursos de capacitación originales fueron inspiradores, imaginativos y en su día una tormenta de aire fresco para los alumnos educados con capacitación de negociación limitada o nula. Hoy la formación se ha extendido en longitud y complejidad. Sin embargo, existe una necesidad más que nunca de mantener estas habilidades mediante la revisión periódica y la observación de la capacitación en todos los niveles para incorporar las últimas ideas.

En cuanto a la regulación de los mediadores, como profesión actualmente operamos un modelo de autorregulación con un telón de fondo de una regulación de toque ligero a través del Código de Conducta Europeo para Mediadores. Consigue mantener la mediación lo más flexible y libre de reglas posible. No vemos la necesidad de incorporar ninguna otra regulación en este momento.

Para el caso colombiano, una de las limitaciones a futuro de los conciliadores es que muchos son capacitados a través del diplomado de conciliación, pocos de los “egresados”  ejercen como conciliadores y por lo tanto no es promisoria la profesionalización de la conciliación. En este mismo sentido, sigue siendo preocupante la estadística que el 61% de los conciliadores del país se encuentran en estado registrados inactivos. Debemos preguntarnos y conocer las causas que llevan a que las personas estén interesadas en inscribirse en los centros de conciliación pero no realizar conciliaciones. También es necesario que los ciudadanos estén mejor informados sobre qué es la conciliación y qué debe esperar del conciliador para que puedan ejercer su autonomía de la voluntad plenamente. Esto mismo se convertiría en una herramienta de control del usuario al conciliador. Puede suceder que el conciliador presione a las partes para llegar a un acuerdo y estas terminen pensando que eso es una buena conciliación.

En el país se ha avanzado en la calidad de los cursos de formación de conciliadores y algunos centros de conciliación hacen revisión y observación de las calidades de sus conciliadores en la práctica. Esto se debe mantener y mejorar técnicamente para que los conciliadores tengan el apoyo necesario para mejorar sus habilidades. Desde la academia hace falta trabajo en equipo e inversión en la innovación e investigación para liderar el análisis y creación de teorías y prácticas conciliatorias para el desarrollo de la disciplina. Los debates en la materia siguen siendo predominantemente jurídicos donde hay poco espacio para el crecimiento. 

Hasta tanto no se establezca que la conciliación es una profesión, difícilmente se generará un sistema profesional de control en el ejercicio conciliatorio. Aún se piensa que el conciliador es un mero administrador de justicia transitorio y/o servidor público y existe confusión en los roles del Consejo Superior de la Judicatura y la Procuraduría General de la Nación para su control. ¿Qué pueden hacer el Consejo Superior de la Judicatura y la Procuraduría General de la Nación por los conciliadores cuando no cuentan con la capacidad institucional técnica para liderar e instruir sobre una profesión y se les pide que sean las autoridades disciplinarias? 

¿Qué tendencias a futuro ven para la mediación?

Hay un crecimiento continuo significativo en la mediación internacional. La aparición de la mediación en todo el mundo ha sido una de las tendencias de los últimos 30 años. La tendencia continuará con la creciente aparición de una verdadera mediación internacional en asuntos de inversionistas / estado y comercio global / comercio multi-jurisdiccional con casos multipartidistas transfronterizos.

Los asuntos cada vez más complejos que llegan a la mediación han hecho que se pida al mediador que se involucre más temprano en el proceso y que se mantenga involucrado después de la mediación. Esto también ha llevado a un uso cada vez mayor del diseño de procesos a la medida con el mediador que trabaja con las partes como líder del proceso. Ha habido una creciente sofisticación en las habilidades y técnicas de negociación utilizadas por las partes y los mediadores. La mediación se está adaptando para enfrentar disputas que normalmente nunca hubieran sido objeto de mediación.

Phillip Howell-Richardson comenta: “Existe una mayor comprensión de las causas de las disputas, del análisis científico de las personas bajo estrés y del estudio del arte y la ciencia del comportamiento de negociación. Todas estas y varias otras áreas que surgen de estas exploraciones se desarrollarán en el futuro “.

Existe la posibilidad de que la mediación sea obligatoria a medida que los legisladores intenten reducir la carga de trabajo de los tribunales para ahorrar dinero. Este no es un desarrollo que IM esté de acuerdo, ya que el núcleo de la mediación es un proceso consensual.

Es probable que haya más mediación en línea para disputas de menor valor, responsabilidad del consumidor y del producto. ¡Una visión aterradora pintada por un colega de mediación fue que dentro de diez a 15 años la inteligencia artificial podrá llevar a cabo la mayoría de los litigios y mediaciones!

En Colombia no se evidencia un desarrollo de la conciliación como una herramienta de resolución de conflictos internacionales. La conciliación colombiana no está diseñada desde el marco jurídico para ser competitiva y atractiva para el mercado internacional, nuestras normas son extensas, complejas, formales y cuasiprocesales, características que los inversionistas y extranjeros huyen a la hora de resolver un conflicto en un escenario jurídico que desconocen. Tan solo decir que un acuerdo de conciliación puede ser demandado por tutela es un argumento suficiente para no pactar una eventual conciliación.

Al igual que lo dicho por Phillip Howell-Richardson, en Colombia, se requiere mayor interés e inversión por el conocimiento y desarrollo de teorías para entender los conflictos y su resolución conciliada. 

Colombia parece continuar y querer afianzarse en la idea que la conciliación debe ser un requisito de procedibilidad. Al igual que IM, el narrador de este blog considera que la conciliación debe rescatar su naturaleza consensual. Es una falacia afirmar que la conciliación ha descongestionado los despachos judiciales, pero esta es una narrativa tan poderosa que se ha convertido en una posverdad difícil de desmontar con argumentos y cifras. 

Finalmente, se continúa vislumbrando que el futuro de la conciliación estará en la inteligencia artificial, este parece ser un camino innegable.

Fuente: https://www.legalbusiness.co.uk/analysis/disputes-yearbook-2019/sponsored-briefing-mediation-goes-mainstream/ 

Humor de conciliación

elmerotenedor

El conocido sitio de El Mero Tenedor ha publicado una nota con video sobre la conciliación. Es interesante ver que para referirse a un método de resolución de conflictos se use como ironía un video que muestra una situación de violencia en la calle. En una conciliación no pasaría lo que se muestra en el video, pero el humor nos enseña de manera satírica lo que para algunos es un imaginario de conciliación cuando en realidad es de conflicto. La nota es la siguiente:

— ¿Cómo le fue con su primera conciliación en Consultorio Jurídico?
— ¡Uy parce! Si no hubiera sido por el celador nadie salía vivo.
— ¿Por qué?
— Eso fue Jasbleydi, el hijo, la mamá, las hermanas de Jasbleydi y como tres vecinas. Por el otro lado, Arnold que era el papá del menor, también traía a su mamá, a su nueva esposa, y otras viejas que parecían las tías o las amantes. Jajajaja todo por un aumento de cuota alimentaria. Casi logro la conciliación 🙁

Fuente: El Mero Tenedor